案例：希望就專利間接侵權及關于臨時保護期間方面的法律問題向您請教。
1. 關于發明專利臨時保護期。根據我國專利法的規定，發明專利在正式授權前必須經過實質審查階段，因此發明專利的保護事實上存在著三個階段，即（1）從申請至公布階段； （2）從公布至正式授權階段；（3）授權后階段。對于上述三個階段，階段（1）事實上發明技術尚處于技術秘密階段，階段（3）則已經正式授權，所以發生爭議時處理上問題不大。但對階段（2），即所謂的臨時保護階段如發生侵權應如何處理，我則存在著疑惑。
因為目前《最高人民法院關于審理專利糾紛案件若干問題的解答》的第二條，對于“在發明專利申請日至公布日期間，是否給予專利保護的問題”作了明確規定，即“在發明專利申請日至公布日期間”，專利法對提出專利申請的技術未規定給予保護。在此期間，他人將獨立研制出的與申請專利的技術相同的發明付諸實施或者轉讓的，不承擔侵權責任；但是，專利申請公布以后，繼續使用該項技術的，依據專利法規定，則應支付適當的費用。但對上述規定我認為其適用至少存在如下前提，即：（1）在發明專利公布日至授權日期間實施；（2）必須是獨立研制出的與申請專利的技術相同的發明，而不能是通過不正當手段直接抄襲或使用發明專利申請人的有關技術；（3）必須支付適當的費用。不知上述理解是否正確？
此外，對于階段（2）期間所發生的侵權行為，是否只能要求其支付使用費而不能追究其侵權責任？如果是的話，是否會發生他人惡意利用此項規定。如會發生在發明專利公布后，利用公布的發明專利的有關技術進行生產銷售侵權的專利產品，而專利權人對此只能要求其支付使用費而不能追究其侵權責任的情形？
2. 關于專利間接侵權。目前法院所受理的專利侵權糾紛案件中，主要還是以直接侵權為主，即要求侵權人的產品應全部覆蓋專利權人的專利權利要求。但事實上對于一些專利，由于其產品具有可分性，可以分開生產后由其他第三方或最終用戶自行組裝，不少人即利用此點生產包含部分專利技術特征的產品（專用品），希圖通過此種途徑免責，對于此種間接侵權行為應當如何認定及處理？以往是否已經有類似的判例？
解答：1. 我國專利法對發明專利申請實行早期公開延遲審查制度，這就發生了你所稱的“三個階段”的問題。你對第1個問題的理解我認為是基本正確的，最高法院的解釋就蘊涵著你所說的條件。
但是我認為，在臨時保護期內，法律法規、司法解釋未強調獨立開發研制，實踐中發明一般也沒有在如此短的時間就能搞成的。這里需要與專利法第六十三條規定的“在先使用權”區分開來。同時，對所說的那種情況支付臨時保護期適當的使用費，一般也是在該專利授權以后條件才能成就，“臨時保護”還不同于“專利保護”（在此期間實施者愿意給費用的法律并不禁止）；該費用稱之為適當的使用費而不是賠償，也不適用停止侵權的方式，這都表明了不同行為之間的區別，所以一般的這類糾紛都放在專利授權后一并解決。前段付使用費，后段未經許可實施等就要侵權承擔賠償責任了。
你對惡意利用該項規定的擔心有道理。但我認為，如果授權后的行為構成侵權，那就不僅僅是賠償、付費的問題了，還可能停止侵權。當然專利是一種財產權，經過市場就是為實現價值，不管任何人使，給付合理的使用費就行了，這也有利于技術推廣。這里也要與在先使用權的情形區分開來。臨時保護是對一段時間的適用，是權衡了各方的利益，我認為，不會發生大的問題。
2. 所提的間接侵權問題，并不是新鮮的問題，我國司法實踐已經有案例；我國法律也能對此種行為進行制約。請你參考一下中國知識產權司法保護網站法官論壇的《中國專利訴訟模式》一文，以及《知識產權訴訟》一書。這些材料中，對間接侵權認定等都作了論述。
望參考。
引用資料：香港注冊商標連續三年不使用撤銷程序簡介
解決時間：2022-08-16 04:09
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